擅用“上海滩”被罚2000万 被驳回

娱乐公司起诉市场监管局

前段时间，“合肥一家娱乐公司使用‘上海滩’被市场监管局罚2000万”的新闻引起了不少市民关注。10月13日，记者从合肥中院公布的判决书获悉，原来该公司在被处罚后，将瑶海区市场监督管理局以及合肥市市场监督管理局起诉至法院，认为“上海滩”是电视剧或地名，使用并不侵权，请求法院撤销市场监管局的行政处罚决定以及行政复议。经庐阳区法院一审、合肥中院二审，最终认定，市场监管局作出的2000万的处罚没有问题。那么，使用“上海滩”为何就侵权了呢？

使用“上海滩”娱乐公司被罚2000万

2017年10月，瑶海区市场监管局接北京某公司投诉称，合肥汇宾娱乐管理有限公司瑶海分公司（下称汇宾公司瑶海分公司）涉嫌商标侵权。经检查，在合肥一裙楼东南侧外有“上海滩娱乐会所”字样和“上海滩”牌匾的图形文字。同年10月27日，瑶海区市场监管局对汇宾公司瑶海分公司涉嫌商标侵权立案调查。通过调查，还发现该公司内部大量使用“上海滩消费明细卡”，3楼迎宾台均使用“上海滩”文字和图形。

在询问（调查）笔录中，该公司负责人向执法人员陈述，公司自2016年6月6日正式对外营业，主要经营娱乐业，自开业以来一直使用“上海滩”文字及图形。

2019年2月，瑶海区市场监管局向合肥汇宾娱乐管理有限公司和瑶海分公司分别邮寄了《限期提供证据通知书》，要求其在规定期限内提供2016年4月至2017年9月各类营业（收入）明细表并附上具体营业类别收入情况说明等相关证据材料，但两公司未在规定期限内提交证据。

2019年8月，瑶海区市场监管局认为汇宾公司瑶海分公司的行为违反商标法的规定，对其作出责令立即停止侵权行为，并处罚款2000万元的行政处罚。瑶海区市场监管局是依据从税务机关调取该公司申报的增值税应税收入657万余元，按该金额的3.04倍确定的处罚数额。

该公司不服，向合肥市市场监管局提起行政复议，行政复议决定，维持原行政行为。

起诉两级市场监管局 认为罚得冤

汇宾公司瑶海分公司不服，将瑶海区市场监督管理局以及合肥市市场监督管理局起诉至法院。

该公司认为，在使用相关标识时，门头使用“上海滩”三个字标识的期间为2017年下半年至2018年初期间，仅凭logo中突出了“上海滩”三个字不能证明所谓的侵权行为，而且后因违反城市管理方面的规定，被城管责令拆除。

该公司认为，北京某公司注册的“上海滩”商标并非知名、著名商标，且目前情况下大部分人在听到“上海滩”3字时，知晓的并非娱乐会所，而是电视剧、歌曲或服装品牌等；且“上海滩”3字也易被认为是地名，注册商标权人无权禁止他人在其它行业正当使用。该公司称，涉案的标识是委托设计公司进行设计的，思路明确，来源合理、合法，图标是一个整体，目的十分明显，并没有要对该服务商标存在单独的“上海滩”文字使用的意图。“现有证据并不能证明投诉人持有的‘上海滩’商标在合肥地区开展相关的经营活动或者该商标的使用范围和影响力已经延及合肥地区，即涉案的商标在合肥地区并未有任何知名度。”

另外，该公司认为，处罚2000万不正确，市场监管部门对经营额认定依据错误。“增值税收入中并非全部都是来自商标‘上海滩’的收入，市场监管局作为行政处罚的基数有误。执法人员不能将所有的营业收入作为违法所得额，违法所得额应当扣除与服务无关的其他产品的收入及支出的各项成本。纵使构成商标侵权，也应当以实际的净利润作为违法所得额，而非全部的营业收入。”

除此之外，该公司认为，处罚程序违法，主要涉及取证的程序、行政处罚(包括听证)通知的程序、行政处罚决定超期等，认为邮寄方式造成公司并未收到听证告知书，导致丧失听证机会，程序缺失。

■说法

用“上海滩”确实侵权 罚2000万没问题

一审法院审理认为，“上海滩”是持续有效的注册商标，其商标权人的注册商标专用权应受到法律保护。汇宾公司瑶海分公司在自己的营业场所外部、内部多处使用“上海滩”文字和图形，并且突出使用的“上海滩”字样与商标注册证的“上海滩”字样完全一致，经营范围也与“上海滩”商标注册证核定的使用服务项目近似，足以使公众产生混淆，侵犯了他人的注册商标专用权。

未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，违法经营额五万元以上的，处以违法经营额一倍以上五倍以下罚款。因汇宾公司瑶海分公司拒不提供各类营业（收入）明细表等证据材料，瑶海区市监局根据申报的增值税应税收入，最终按该金额的3.04倍确定处罚数额，未违反法律规定。市场监管局也履行了相关延期手续。

据此，一审法院判决，驳回汇宾公司瑶海分公司的诉讼请求。

该公司不服一审判决，提起上诉。合肥中院二审驳回上诉，维持原判。

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