行政拘留时间能否折抵刑期？

■ 本报星级记者胡明兵

“无证驾驶，先被拘留，后被检测出醉驾，可能要判刑，之前被拘留的时间能不能抵刑期呢？ ”近日，利辛县旺疃镇兴旺村一村民很是担心。

因为他亲戚最近就遇到这样的事，今年3月，他和几个亲戚一起吃饭、喝酒，酒后其中一位坚持要开车回家，大家都劝不住。但当晚就被警方查获，先是因无证驾驶，被拘留了15天，在此期间，警方又对其进行了血液中酒精含量检测，发现他还涉嫌醉驾。问题一下子变得严重了，可能要判刑。 “毕竟我们几个是在一起喝酒的， 我很内疚，我想问问，醉驾一般判几年？之前拘留的15天能不能抵刑期？ ”

关于刑期问题，律师告诉记者，中华人民共和国刑法修正案（九）将刑法第一百三十三条之一修改为“在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。拘役期限为一个月以上六个月以下，数罪并罚时不得超过一年。被判拘刑期从人民法院的判决执行之日起计算，但在宣判前被先行羁押的，其羁押一日折抵刑期一日。

之前拘留的15天能不能抵刑期？有专家表示，法律、司法解释规定不明确，各地法院也做法不一。根据我国行政处罚法第二十八条第一款的规定，“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。 ”应当将其被行政拘留的十五日折抵交通肇事罪的刑期。

也有专家认为，行政拘留应否折抵刑期，关键看先前的“违法行为构成犯罪”这个前提是否成立。交警部门对其无证驾驶行为的行政处罚与其危险驾驶的犯罪行为被科以刑罚是可分的，无证驾驶虽系行政违法行为，但尚未构成犯罪，构成犯罪的是危险驾驶行为。该读者的亲戚无证驾驶行为应依法受到行政处罚，不可折抵危险驾驶罪的刑期，二者并不冲突。如果折抵刑期，则行政违法行为未受追究，可能会放纵违法行为。

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